Qu'est-ce que MiFID II en termes simples?

MiFID II couvre des entreprises d'investissement, des opérateurs de marché, des prestataires de services de communication de données et des entreprises de pays tiers qui exploitent une succursale dans l'Union (article 1). Quiconque fournit des services d'investissement à titre habituel a besoin d'un agrément (article 5). L'ESMA, l'Autorité européenne des marchés financiers, tient une liste publique de toutes les entreprises d'investissement de l'Union.

La directive fixe les règles pour ces entreprises: leur organisation (article 16), leur gestion des conflits d'intérêts (article 23), leur conception de produits pour un marché cible et leur relation avec les clients (articles 24 et 25).

MiFID II a remplacé MiFID I, la directive 2004/39/CE, abrogée avec effet au 3 janvier 2018. La refonte a ajouté la gouvernance des produits: une entreprise qui conçoit un instrument financier doit définir le marché cible de clients finaux et distribuer le produit sur ce marché (article 24(2)). Elle a aussi interdit des paiements de tiers pour le conseil indépendant et pour la gestion de portefeuille (article 24(7) et (8)).

MiFID II et MiFIR diffèrent par leur forme juridique. MiFID II est une directive, donc chaque État membre la transpose dans son droit national. MiFIR est un règlement et s'applique directement; depuis le 3 janvier 2018 (règlement (UE) 2016/1033), il contient l'obligation de déclarer les transactions.

MiFID II exige qu'une entreprise agisse « honestly, fairly and professionally in accordance with the best interests of its clients » (article 24(1)). Toutes les informations destinées aux clients, communications commerciales comprises, doivent être « fair, clear and not misleading » (article 24(3)).

Avant de fournir un conseil en investissement ou de gérer un portefeuille, l'entreprise recueille les connaissances et l'expérience du client, sa situation financière, y compris sa capacité à subir des pertes, et ses objectifs d'investissement, y compris sa tolérance au risque (article 25(2)). Elle ne peut recommander que ce qui correspond à ce profil. Les conseillers doivent avoir les connaissances et les compétences requises, et chaque État membre publie les critères (article 25(1)).

Les incitations selon MiFID II sont des rémunérations, des commissions ou des avantages non monétaires qu'une entreprise reçoit d'une partie autre que le client, comme une société de gestion qui verse une commission de distribution. Une entreprise ne peut les accepter que si elles visent à améliorer la qualité du service au client et ne nuisent pas à son obligation d'agir au mieux des intérêts du client (article 24(9)).

Les règles de découplage de la recherche appliquent la même logique à la recherche des courtiers. Selon l'article 13 de la directive déléguée (UE) 2017/593, la recherche n'est pas une incitation si l'entreprise la paie sur ses ressources propres ou sur un compte de paiement de la recherche distinct, alimenté par des frais de recherche spécifiques facturés au client. La directive (UE) 2024/2811 permet désormais à une entreprise de payer l'exécution et la recherche conjointement ou séparément, si elle informe les clients de son choix; les États membres l'appliquent à partir du 6 juin 2026.

La déclaration des transactions selon MiFID II est l'obligation pour des entreprises d'investissement de déclarer les « complete and accurate details » de chaque transaction sur instruments financiers à l'autorité compétente, « no later than the close of the following working day » (article 26(1) MiFIR). Une entreprise peut déclarer par un mécanisme de déclaration agréé (ARM). L'ARM doit transmettre la déclaration au plus tard à la fin du jour ouvrable suivant la transaction (article 66 MiFID II).

En Allemagne, MiFID II s'applique par le Wertpapierhandelsgesetz. Le § 63 WpHG contient les règles générales de conduite, le § 70 les règles sur les incitations (Zuwendungen) et sur les comptes de recherche (Analysekonto). La BaFin surveille le respect des règles selon le § 6 WpHG. En Autriche, le WAG 2018 transpose la directive 2014/65/UE, et la FMA surveille les entreprises d'investissement selon cette loi.

La plupart des échanges en bourse allemands ont lieu à Francfort-sur-le-Main. Deutsche Börse AG exploite la Bourse de Francfort, une entité de droit public avec le système de négociation électronique Xetra, qui représente environ 90 % du chiffre d'affaires boursier en Allemagne (Deutsche Börse). Le groupe Deutsche Börse exploite des marchés réglementés selon ces règles (Deutsche Börse, MiFID II/MiFIR).

La Suisse est hors de l'UE, donc MiFID II ne s'y applique pas. La loi suisse sur les services financiers (LSFin) et la loi sur les établissements financiers sont entrées en vigueur le 1er janvier 2020. La circulaire FINMA 2025/2 sur les règles de comportement selon la LSFin s'applique depuis le 1er janvier 2025 et couvre l'information des clients sur les risques et sur les paiements de tiers. Cette information ne constitue pas un conseil juridique.