Sollicitation inversée MiCA
La sollicitation inversée MiCA est une exception étroite pour un service crypto demandé par un client de l'UE à sa propre initiative exclusive. L'article 61 permet à une entreprise hors UE de fournir ce service demandé sans l'agrément normalement exigé par MiCA. L'exception concerne la relation de service précise et ne donne aucun droit général de commercialiser de nouveaux types de services.
La sollicitation inversée dépend de la manière dont le client a contacté l'entreprise et de la promotion de ses services dans l'UE. Selon MiCA, la publicité ou la sollicitation fait tomber la condition d'initiative exclusive du client, même si un contrat dit le contraire. MiFID II contient une exception distincte pour les services d'investissement, et les entreprises doivent donc distinguer le cadre juridique applicable.
Article 61: l'initiative exclusive du client
L'article 61 de MiCA permet à une entreprise d'un pays tiers de fournir un service crypto à un client de l'UE quand le client l'a demandé à sa propre initiative exclusive. L'entreprise peut alors proposer des crypto-actifs ou services du même type, mais seulement dans le cadre de cette transaction initiale. L'article 61(3) chargeait l'ESMA de rédiger des orientations sur ce qui constitue une sollicitation; l'ESMA a consulté sur un projet à partir du 29 janvier 2024 et publié les orientations finales le 26 février 2025, rapporte Morais Leitão.
MiFID II reprend la même idée à l'article 42 pour les services d'investissement. La différence que relève Reed Smith tient à la forme juridique: MiFID II est une directive que chaque pays a transposée à sa façon, alors que MiCA est un règlement directement applicable dans chaque État membre.
Ce que l'ESMA compte comme sollicitation
L'ESMA considère comme sollicitation toute promotion, publicité ou offre à des clients de l'UE, par n'importe quel canal. Ecovis énumère les cas tirés des orientations: publicité directe, optimisation pour les moteurs de recherche ciblant un pays, annonces géociblées, parrainage d'événements sportifs dans l'UE, influenceurs rémunérés, site web dans une langue de l'UE peu courante en finance internationale et notifications push qui incitent un client à négocier de nouveau. La sollicitation par un tiers agissant pour l'entreprise compte aussi, même sans contrat écrit.
Une clause de non-responsabilité dans les conditions ne change pas les faits, et la charge de la preuve incombe à l'entreprise pour chaque client. "Même type" s'entend aussi au sens strict: un utility token et un jeton se référant à des actifs sont de types différents, tout comme des jetons de monnaie électronique dans des devises différentes.
La sollicitation inversée après la période transitoire
À la fin de la période transitoire MiCA le 1er juillet 2026, certains prestataires sans licence espéraient garder leurs clients de l'UE en présentant la relation comme initiée par le client. L'ESMA l'a refusé: l'exemption couvre une demande ponctuelle d'un client, jamais une clientèle permanente. Une entreprise sans agrément doit cesser son activité et donner aux clients un délai pour transférer leurs actifs.
Pour une banque ou un courtier allemand, la règle vaut dans les deux sens. La banque ou le courtier allemand ne peut pas s'appuyer sur un partenaire crypto hors UE qui démarche ses clients, et en tant que CASP il ne peut pas externaliser des services crypto auprès d'une entreprise sans agrément. Les autorités nationales surveillent les annonces de recherche, les réseaux sociaux et les réclamations des clients pour repérer les entreprises qui sollicitent.
Finance Loop, le lieu de rencontre de la conformité MiCA
Finance Loop est le lieu de rencontre des responsables de la conformité, des avocats et des dirigeants qui décident comment un service crypto atteint des clients dans l'UE. La Crypto Evening de Bybit EU à TechQuartier portait sur la conformité selon MiCAR. Finance Loop relie les milieux de la finance, de l'IT et de l'IA lors d'événements à Francfort, Munich, Berlin et Hambourg.
Prochains événements réglementation crypto
Risque & conformité
Investissement & actifs numériques
Qu'est-ce que la sollicitation inversée sous MiCA?
La sollicitation inversée est l'exemption de l'article 61 de MiCA qui permet à une entreprise hors UE de servir un client de l'UE sans licence MiCA, quand le client a demandé le service à sa propre initiative exclusive. Elle couvre cette demande et les produits du même type dans son cadre.
Un site web en allemand compte-t-il comme sollicitation?
Un site web en allemand peut compter comme sollicitation. L'ESMA cite les sites dans une langue de l'UE peu usuelle en finance internationale comme signe de ciblage, sauf raison commerciale sans lien avec l'UE. Le seul accès à un site depuis l'UE n'est pas une sollicitation.
Une plateforme hors UE peut-elle garder ses clients de l'UE par sollicitation inversée?
Non. Selon l'ESMA, l'exemption couvre une seule demande initiée par le client. Elle ne peut pas retenir une clientèle existante, ni couvrir le marketing ou les ventes croisées après la première transaction.
Sollicitation inversée MiCA et Finance Loop
Finance Loop traite MiCA dans son volet Risque & conformité, de l'agrément et de la période transitoire aux règles de marketing. Finance Loop réunit des responsables de la conformité de banques, de courtiers et d'entreprises crypto avec leurs avocats lors d'événements à Francfort, Munich, Berlin et Hambourg.
Finance Loop est un réseau professionnel qui favorise l'usage institutionnel des technologies émergentes en finance, comme l'IA, les paiements numériques, le cloud et les solutions blockchain. Finance Loop aide ses membres à développer des compétences et des réseaux personnels dans ces domaines: Investissement & actifs numériques, Paiements & monnaie numérique, Infrastructure numérique & souveraineté et Risque & conformité.